联璧金融 联璧金融和唐小僧，从产品模式角度分析他们是否涉嫌非法集资

曾杰:广强律师事务所非法集资犯罪辩护研究中心秘书长、金牙大庄刑事律师团队(金牙大庄律师网)

连笔金融:消费者返利+理财产品

2018年6月25日，在钱宝网、唐雅金融、唐小森等网贷平台相继爆炸后，连笔金融报道称，15名相关犯罪嫌疑人已被公安部门立案侦查，并依法采取刑事强制措施。目前为止，返利较高的四家私人P2P平台都已关闭。

连笔金融主要有两种经营模式，一种是销售常见的理财产品(活期和定期)，另一种是与硬件厂商飞迅联合推出的路由器、手环等产品的0元购买计划。笔者对这两种模式中涉及的非法集资相关问题进行了探讨，最后以唐小森和云连辉的案例为基础，对其商业模式和投资者权益保护进行了探讨。

并非所有爆破矿都涉嫌非法集资罪

所谓的雷爆，没有法律或商业定义。公认的定义是“因逾期付款或管理不善而暂停业务”。很多投资者或网民一听到“雷”字，马上就想到非法集资、庞氏骗局。

其实这是不合理的。霹雳只是商业地位的通俗说法。并不意味着商业模式中一定存在违法犯罪。也有可能是由于风险控制不严或借款人突然挤兑、大规模违约导致平台无法运营。也叫霹雳。今年，许多平台以法律清算的形式退出了互助黄金行业。

当然，不可否认的是，如果平台涉嫌非法集资或庞氏骗局，爆炸只是时间问题。

投资返利模式是否构成非法集资？

投资返利是否构成非法吸收公众存款罪的构成要件，比如连笔金融销售的理财产品中，其很多理财产品都是投资送礼和投资返利产品，比如投资36000元送2999元手机，9000元送329元遥控塔粉丝，87000元送6688元iPhone8手机，部分返利达到投资额度的近10%。

比如唐小雨的公益广告活动，就是以金融平台为依托，承诺高额返利，比如“48小时5万回归900元，5天回归1200元，3天100元回归30元等等。”

很多人认为这种直接投资返利会有非法集资的嫌疑，其实不一定。

这种购买理财产品赠送礼物的行为，归根结底并不一定等同于非法集资和庞氏骗局。

他们甚至不犯法，因为这种推销和牟利行为在商业销售活动中极有可能是正常的，不能等同于非法集资罪。当然，很多涉嫌非法集资的平台为了维持平台的持续扩张和生存，会用尽各种高额返利和优惠诱惑，但这是同一个结果，不能说明商业模式的问题，所以投资送礼行为不能直接等同于投资返利和消费完全回报。

另外，在销售理财产品的过程中，连笔金融会受到K码返利活动的约束，比如为了获得399元的返利，需要购买4000元的定期理财等。这种行为本身不是非法集资模式，属于消费者权益保护问题，但也会成为非法集资的手段之一。

所以在互联网金融平台上，要检查是否涉嫌非法集资、非法吸收公众存款，时刻检查金融产品的设计是否符合要求，比如对于P2P平台，是否涉嫌自筹资金、资金池、债券池等。

0元购买的全额返利模式可能涉嫌非法集资？

所谓0元购买，其实是一种消费者返利模式。比如最近的云连辉涉嫌组织领导传销案，就是一个典型的被控非法集资高返利、全额返利模式的案例。疑似0元购买模式是与飞迅合作，飞迅销售路由器等硬件产品。用户购买硬件设备后，在联谊金融注册，获得相关返现。用户不用花一分钱就能得到一台免费的路由器。一些消费者觉得有利可图，甚至大量购买路由器，然后转售，同时获得连笔金融提供的全额返现服务。

对于这种行为，有人认为是涉嫌非法吸收公众存款或者其他类型。消费者的购买行为可以视为一种投资，商家提供商品可以视为一种利益。如果商家承诺全额返还，那就成了变相的保本承诺。

注意，在非法集资罪中，这里只要求这个承诺，不需要实际履行。

返利模式也可能是一种普通的商业促销行为

但是这种全额返利模式很容易与合法的商业促销混淆，没有明确的金额标准来区分，比如规定多少返利金额算作非法集资，多少算作正常销售。在大多数司法实践中，区分合法推广和非法集资的关键是看这种全返模式的目的是融资还是销售:

1.促销返利合法的话，商品价格会在合理的范围内。合法的促销返利是为了增加销量。如果是为了融资，商品价格一般会远高于其等价商品的市场价值，而正常返利促销活动的商品价格一般不会离市场价格太远；

2.正常的返利活动一般不会持续很久，因为从成本和利润的角度来看，还是需要通过扩大销量来收回成本，获取利润；对于涉嫌非法集资的返利活动，高额返利基本上是常态和必要属性；

3.虽然没有明确的金额比例标准，但在正常的返利推广活动中，大部分返利活动的返利都不会全额返还，即使有，也是在上述非常小的范围和时间内；涉嫌非法集资的返利活动，返利金额普遍较高，范围较大；

4.合法促销返利的目的是销售产品或扩大市场，而非法集资的返利活动本质上是一种融资活动；

5.从运营模式来看，用于法定促销返利的资金是企业拥有的资金。一般都有正规的企业项目备案和预算计划。预算用完了，活动就停止了，不会有额外的伤害；非法集资回扣活动，即支付给消费者的回扣，大多来自消费者后来购买产品的投资。有明显的“拆东墙补西墙”的财务特征，需要不断引入新的消费者来维持运营。一旦没有新的投资者加入，整个返利系统将无法维持运营；

6.大部分合法投资返现和消费返现都是消费后立即返还，而大量非法集资返现多采用分期返现的方式，提高了返现承诺，延长了返现周期，缓解了赎回压力。

当然，现实生活活动和商业形式中也有各种各样的创新和探索。比如云连辉的情况，按照云连辉在某些地区的返利承诺，根本无法实现100%的回报。同时，云联汇很多合作商户提供的商品价格并不比一般市场价格高多少，其性质的认定需要进一步调查案情才能确定。

连笔卖的理财产品是自带的？

到目前为止，连笔金融已经推出了多种理财产品，如“变更计划”(当前)和“铃宝”(定期)。如果这一次，连笔因为挤兑而雷霆万钧，很有可能是因为其所谓的活期存款产品。

其中变更方案的借款人是上海迅恒投资咨询有限公司，根据变更方案的产品介绍，标的投入其“云计算”数据中心运营，从事资源租赁和服务回报，因为服务方案是按小时收费的，属于高频清算资产，可以作为理财产品使用。这些产品应该如何定义？是否涉嫌非法集资？

关键问题看融资方上海迅恒投资咨询有限公司与平台方连笔金融是否存在关系。如果有关系，可能有自我融合的嫌疑。

根据各种消息来源，上海迅恒投资、飞迅、连笔之间存在复杂的股东持股关系。

当然，对于这种所谓的关系，如果只和股东身份有关，还是很难判断平台的自整合。一般必须在资金方面有关联，或者平台的实际控制人是融资人的实际控制人。一般需要达到这种关联度，即资金的使用者是平台本身，平台以公开的方式向公众公示，向不特定的公众借贷和募集资金，同时承诺保护本金和利息，将构成非法吸收公众存款罪或

否则，如果只与人员有关，仍然难以判断刑法意义上的“自我整合”的存在，可能只是涉嫌非法操作而非犯罪。如果是这样的话，问题又会回到上述涉嫌非法吸收消费者返利的问题。

此外，销售当前理财产品的P2P平台涉嫌违规。根据银监会2017年发布的《关于做好P2P点对点借贷风险专项整治验收工作的通知》，以活期和定期理财产品形式对接债权转让标的，可能造成资金和资产错配，应认定为违规。

唐，据他自己宣传，不是P2P，而是P2F模式

唐小森，据自己官方宣传，一直是P2F模式。所谓P2F就是个人对金融机构的产品。中文意思是个人理财产品给金融机构，顾名思义就是从事个人和金融机构的借贷产品。

根据此前的信息披露，唐小森自称从事银行、经纪资产管理、基金等金融产品的代销，因为根据2016年《点对点借贷中信息中介机构业务活动管理暂行办法》，网上借贷机构不得代销银行理财、经纪资产管理、基金等金融产品。唐小森不是P2P网贷，是P2F。理论上属于互联网嫁接资产管理，是互联网技术与金融对接的产物。他认为自己不受这种方法的管制。

但2018年新互联网资产管理条例第29条规定，各类资产管理产品(包括但不限于“定向委托计划”、“定向融资计划”、“理财计划”、“资产管理计划”)均为未经许可依托互联网发行销售。以“收益权转移”方式公开募集资金的行为，应当明确界定为非法金融活动，可能构成非法集资、非法吸收公众存款、非法发行证券等。；未经许可，需要立即停止互联网资产管理模式，最迟在2018年6月底之前将股票业务减为零。

上述推定的引入导致了对唐僧所谓P2F模式的严重质疑。

唐小森自己的经营模式是否涉及非法集资、资金池、自我膨胀等。，都需要进一步的案件调查工作。唐小森P2F模式是非法集资罪还是非法金融活动？本文对此问题进行了详细阐述。

P2P平台的定位是中介，也是信息中介，不是资金中介，更不是信用中介。

在大量案例中，非法吸收公众存款和非法集资的界定的关键是表面上为不明对象宣传和吸收资金。但在互联网金融领域，问题的关键根本不在于宣传方式和对象，因为大量的互联网金融平台本身都是在互联网上宣传的，针对的是不特定的互联网用户。所以，界定他们是否涉嫌非法吸收公众存款的关键是看平台是否承诺还本付息。一旦承诺还本付息，投资行为就变成了储蓄行为，侵害了国家的理财。这也是监管部门一直强调要打破平台上刚性赎回的原因。深入来说，这不仅仅是一个简单的行政合规性要求，其内在的指导精神是防止非法集资犯罪，要求严格区分自担风险的理财和公民存款，硬性赎回和保本付息都是违反这个限制的。

但如果是民间借贷，保本是必须的，利息的支付也是受法律保护的。因此，在民间借贷领域，区分是否涉嫌非法集资的标志是借款人和传播借款信息的方式。如果是公开宣传，一般是“口口相传”，为不明对象借款并支付利息构成非法集资。然而P2P的出现，使得这一界限变得模糊。所以监管部门对P2P的要求是，严禁P2P担保、自筹资金、资金池。